Komentář zákona 89/2012 Sb., občanský zákoník, § 2483

 Nahoru[Základní rysy smlouvy]

Podstata smlouvy

"Smlouva o obchodním zastoupení je smlouvou o soustavném a dlouhodobě zamýšleném zprostředkovávání uzavírání smluv pro zastoupeného."¹ Jedná se o speciální smlouvu o zprostředkování (§ 2445 a násl.) a na rozdíl od zprostředkovatelské smlouvy je jejím základním znakem dlouhodobost (soustavnost). "Předpokládaná dlouhodobost ovšem je relativní. Jak vyplývá z dalších ustanovení, není stanovena žádná minimální časová hranice."²

Od smlouvy o zprostředkování "se svým charakterem odlišuje tím, že jde o soustavnou činnost, trvale vykonávanou, o trvalé podnikatelské spojení s určitým podnikatelem a z toho vyplývá, že obsah činnosti obchodního zástupce v určitém směru překračuje pouhé zprostředkování uzavření smluv na daný druh obchodu (kupních smluv, smluv o dílo nebo jiných smluv)".³

K možnosti sjednat obchodní zastoupení prostřednictvím smlouvy komisionářské viz níže citovaný rozsudek Nejvyššího soudu sp. zn. 23 Odo 1787/2006 ze dne 30. 6. 2009.

Jak smlouvu o obchodním zastoupení, tak i zprostředkování řadíme mezi smlouvy příkazního typu.

Obchodní zastoupení se uzavírá buď jako výhradní (§ 2487), kdy zastoupený nemá právo na rozhodném území nebo na určený okruh osob využívat jiného obchodního zástupce, nebo jako nevýhradní (§ 2488).

Případy, kdy nelze použít ustanovení o obchodním zastoupení

Ustanovení o obchodním zastoupení se nepoužijí (§ 2520) v případech:

• - kdy obchodní zástupce není za svou činnost odměňován a dále na
• - závazky osob působících na regulovaném trhu, v mnohostranném obchodním systému, na komoditní burze a na závazky z burzovních obchodů.

Podstatné náležitosti smlouvy

Podstatnými náležitostmi smlouvy o obchodním zastoupení jsou:

• - identifikace smluvních stran, kdy na jedné straně vystupuje zastoupený a na druhé straně je obchodní zástupce, který působí jako nezávislý podnikatel, a nikoliv jako zaměstnanec zastoupeného,
• - úplatnost – závazek zastoupeného uhradit obchodnímu zástupci za jeho činnost provizi (§ 2499 a násl.),
• - vymezení druhu obchodů, jejichž zprostředkovávání bude činností obchodního zástupce,
• - závazek obchodního zástupce vyvíjet pro zastoupeného činnost směřující k uzavírání určitého druhu obchodů nebo závazek obchodního zástupce sjednávat a uzavírat určitý druh obchodů jménem zastoupeného a na jeho účet.

Obchodní zástupce jako nezávislý podnikatel

Obchodní zástupce působí jako nezávislý podnikatel – osoba je nezávislá tehdy, pokud má volnost organizovat svou činnost a rozhodovat o svém pracovním plánu (§ 84 HGB⁴). "U obchodního zastoupení je akcentována jeho nezávislost na jiných podnikatelích a mimo limity smlouvy o obchodním zastoupení i na zastoupeném. Postavení zástupce jako podnikatele odlišuje obchodní zastoupení jako soukromoprávní obchodní závazek od pracovněprávního vztahu."⁵

Pojem podnikatel je vymezen v § 420 až § 421. Podnikatelem je osoba, která vykonává na vlastní účet a odpovědnost výdělečnou činnost živnostenským nebo obdobným způsobem se záměrem činit tak soustavně za účelem dosažení zisku. Za podnikatele je považována osoba, která je zapsaná v obchodním rejstříku. Má se za to, že podnikatelem je osoba, která má živnostenské nebo jiné oprávnění podle jiného zákona (§ 421).

Ustanovení § 2484 stanoví, kdo nemůže vykonávat pro konkrétní právnickou osobu činnost obchodního zástupce. Pokud by byla smlouva o obchodním zastoupení s takovou osobou uzavřena, pak je uzavřená smlouva o…